2015年十月在職聯(lián)考法律碩士論述題模擬試題及答案

　　法律碩士論述題需要考生對相關(guān)知識(shí)非常熟悉，才能根據(jù)這些知識(shí)給出最準(zhǔn)確的答案，那么考生要做的就是通過對以往法律碩士論述題模擬試題的訓(xùn)練，鞏固并提高法律專業(yè)知識(shí)，并將其更好的應(yīng)用于法律碩士考試當(dāng)中，下面就是由中國在職研究生招生信息網(wǎng)的老師，給大家提供的一套模擬試題，希望可以幫助到大家。

　　論述題

　　一、試述《中華民國臨時(shí)約法》的主要內(nèi)容、特點(diǎn)及歷史意義。

　　二、試述我國憲法的社會(huì)保障權(quán)

　　三、論述法律與道德的區(qū)別。

　　答案解析

　　一、1.中華民國南京臨時(shí)政府成立后，面對著南北議和的形勢，加緊了《臨時(shí)約法》的制定。1912年3月12日，孫中山以臨時(shí)大總統(tǒng)名義，公布了參議院通過的《中華民國臨時(shí)約法》。(3分)

　　2.《臨時(shí)約法》共7章56條，主要內(nèi)容有：(1)確定了中華民國是資產(chǎn)階級民主共和國，中華民國是一個(gè)主權(quán)獨(dú)立統(tǒng)一的多民族國家;(2)規(guī)定了中華民國的國家機(jī)構(gòu)采取"三權(quán)公立"的原則：參議院是立法機(jī)關(guān)，行使立法權(quán);臨時(shí)大總統(tǒng)、副總統(tǒng)和國務(wù)員是行政機(jī)關(guān)，行使行政權(quán);法院是司法機(jī)關(guān)，行使司法權(quán);(3)體現(xiàn)了資產(chǎn)階級憲法中的一般民主自由原則，確定了人民的民主權(quán)利和義務(wù);(4)確認(rèn)了保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)的原則。(6分)

　　3.《臨時(shí)約法》是資產(chǎn)階級革命派為保衛(wèi)辛亥革命的果實(shí)，其突出的特點(diǎn)就是力圖用法制的力量制約袁世凱，具體表現(xiàn)在：(1)改《中華民國臨時(shí)政府組織大綱》規(guī)定的總統(tǒng)制為責(zé)任內(nèi)閣制，總統(tǒng)公布法律法令必須有內(nèi)閣成員副署才有法律效力;(2)擴(kuò)大了參議院的權(quán)力，限制了總統(tǒng)權(quán)力。總統(tǒng)行使重大權(quán)力時(shí)，必須征得參議院同意，參議院有彈劾總統(tǒng)的權(quán)力;(3)確定了《臨時(shí)約法》在憲法未施行前與憲法等同的最高效力，規(guī)定了嚴(yán)格的修改程序。(6分)

　　4.《臨時(shí)約法》的意義在于：(1)它是中國歷史上唯一的一部資產(chǎn)階級憲法性文件，它的制定與公布是南京臨時(shí)政府法制建設(shè)的重要成就，也是中國法制史上的一件大事;(2)它肯定了辛亥革命成果，徹底否定了封建君主專制制度，肯定了資產(chǎn)階級民主共和制度和資產(chǎn)階級民主自由原則;(3)在一定程序上反映了廣大人民群眾的民主要求。(5分)

　　二、所謂社會(huì)保障權(quán)，是指因社會(huì)危險(xiǎn)處于保護(hù)狀態(tài)的個(gè)人，為了維持人的有尊嚴(yán)的生活而向國家要求給付的請求權(quán)。(2分)

　　社會(huì)保障權(quán)的基本特征有：(1)社會(huì)保障權(quán)是保障人們過有尊嚴(yán)生活的有效手段，體現(xiàn)了社會(huì)公正原則;(2)社會(huì)保障權(quán)是一種具體權(quán)利，當(dāng)國家不履行社會(huì)保障義務(wù)時(shí)，當(dāng)事人有權(quán)通過司法程序主張自己的權(quán)利;(3)社會(huì)保障既是一種社會(huì)權(quán)利，又是一種經(jīng)濟(jì)權(quán)利，具有社會(huì)權(quán)和經(jīng)濟(jì)權(quán)二重性;(4)社會(huì)保障權(quán)是憲政國家必須履行的義務(wù)，其實(shí)現(xiàn)過程需要國家的積極干預(yù);(5)社會(huì)保障權(quán)的實(shí)現(xiàn)，既使處于社會(huì)危險(xiǎn)中的弱者得到社會(huì)救濟(jì)，也保障了社會(huì)生活的平衡。(4分)

　　社會(huì)保障權(quán)的基本功能具體表現(xiàn)在：(1)政治功能。社會(huì)保障權(quán)實(shí)際上是現(xiàn)代社會(huì)的安全閥。(2)社會(huì)功能。它減少社會(huì)生活中的貧富差別，解決社會(huì)矛盾和協(xié)調(diào)國家和公民之間的關(guān)系。(3)經(jīng)濟(jì)功能。社會(huì)保障權(quán)的經(jīng)濟(jì)功能主要表現(xiàn)為所得的合理分配，對基本生活需要和社會(huì)權(quán)利予以保障，其價(jià)值在于"使貧富之間的收入差距有某種縮小"。(4)法律功能。社會(huì)保障權(quán)的基本內(nèi)容是實(shí)現(xiàn)生存權(quán)，明確對國家的社會(huì)保障請求權(quán)，如社會(huì)保險(xiǎn)請求權(quán)、社會(huì)福利請求權(quán)、補(bǔ)助請求權(quán)等。(4)

　　社會(huì)保障權(quán)的基本內(nèi)容通常可分為實(shí)體的社會(huì)保障請求權(quán)和程序的社會(huì)保障請求權(quán)。(2)

　　在我國，社會(huì)保障權(quán)主要表現(xiàn)為公民的物質(zhì)幫助權(quán)。憲法規(guī)定：中華人民共和國勞動(dòng)者在年老、疾病或者喪失勞動(dòng)能力的時(shí)候，有獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。國家舉辦社會(huì)保險(xiǎn)、社會(huì)救濟(jì)和群眾衛(wèi)生事業(yè)并且逐步擴(kuò)大這些設(shè)施以保證勞動(dòng)者享受這種權(quán)利。除憲法的規(guī)定外，有關(guān)法律、法規(guī)中具體規(guī)定了社會(huì)保障權(quán)的內(nèi)容及實(shí)現(xiàn)方式。它作為一種權(quán)利體系，由生育保障權(quán)、疾病保障權(quán)、傷殘保障權(quán)、死亡保障權(quán)與退休保障權(quán)等具體權(quán)利組成。(4分)。

　　2004年第十屆全國人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過的憲法修正案中，將"國家建立和健全社會(huì)保障制度"條款寫入憲法。作為"安全網(wǎng)"和"減震器"的社會(huì)保障制度的入憲，對于轉(zhuǎn)型期的中國社會(huì)的進(jìn)一步穩(wěn)定和發(fā)展，有著十分重要的意義。首先，它強(qiáng)調(diào)了國家負(fù)有建立社會(huì)保障制度的義務(wù)和職責(zé)，并賦予了社會(huì)保障制度的法律地位。其次，有助于保障弱勢群體對社會(huì)政策形成過程的參與，使得他們的利益得到更充分的表達(dá)，使得公共政策和行政決定能更好地以保障弱勢群體的權(quán)利為依歸;第三，建立一種與經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)的社會(huì)保障制度，意味著要尊重因經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平而帶來的制度差異，做出符合各地需要的更為求真務(wù)實(shí)的社會(huì)保障制度設(shè)計(jì)。(4分)

　　三、在規(guī)范層面上，道德和法律同為調(diào)整人們社會(huì)生活的行為規(guī)范，而且都調(diào)整社會(huì)重大的、全局性的關(guān)系，但道德和法律也存在著根本區(qū)別。

　　(1)道德和法律的產(chǎn)生背景不同。道德產(chǎn)生于社會(huì)觀念并存在于人們的信念里，是自發(fā)的。法律卻是由不得家制定或認(rèn)可的，并以特定的形式表現(xiàn)出來。

　　(2)道德和法律的表現(xiàn)形式不同。道德是人們在長久的社會(huì)生活中逐漸形成的，是一種自發(fā)的過程和結(jié)果，所以他往往不以文字或條文的形式表現(xiàn)出來，也不需要專門的機(jī)構(gòu)和人員制定和頒布。它存在于人們的意識(shí)中，存在于社會(huì)流動(dòng)的觀念和人們的信念中。法律則不同，它必須有專門的形式和制定程序。道德規(guī)范的產(chǎn)生雖然遠(yuǎn)比法律要早，但至今仍是一種非制度化、非系統(tǒng)化的形式。不成文法盡管帶有明顯自發(fā)的、約定俗成的痕跡，但在制度化方面，其系統(tǒng)化和明確性仍然是道德所不能比擬的。

　　(3)道德和法律所規(guī)范的內(nèi)容不完全相同。道德和法律雖然在調(diào)整社會(huì)重大的、全局性的關(guān)系方面是一致的，但內(nèi)容是不完全相同的。在沒有法律之前，社會(huì)重大的、全局性的關(guān)系的規(guī)范調(diào)整，主要由道德來完成。法律出現(xiàn)后，將道德的一部分內(nèi)容分離出來，改由法律來規(guī)范調(diào)整。違反了法律規(guī)范的，一般也違反了道德規(guī)范，而違反了道德規(guī)范并不一定違反法律規(guī)范。同時(shí)還要注意到，道德在規(guī)范人們行為時(shí)更多的是強(qiáng)調(diào)義務(wù)和禁令;而法律在規(guī)范人們行為時(shí)不但強(qiáng)調(diào)義務(wù)，同時(shí)還要強(qiáng)調(diào)權(quán)利。

　　(4)道遷和法律的實(shí)施方式不同。道德的實(shí)施主要是靠人們自覺遵守，其次靠輿論的強(qiáng)制，內(nèi)心信念的約束等。而法律的實(shí)施，雖也需要人們自覺遵守，但法律卻具有道德所不具有的強(qiáng)制實(shí)施力量---國家強(qiáng)制力。

　　(5)違反道德和法律所產(chǎn)生的后果不同。違反道德會(huì)產(chǎn)生自我良心的譴責(zé)和社會(huì)輿論的壓力。社會(huì)輿論是來自外界的不確定的壓力，這種壓力只有為個(gè)人的良心所承受，才能產(chǎn)生壓迫感。道德規(guī)范的外在要求一定要經(jīng)良心的轉(zhuǎn)換才起作用。法律則不同，由于法律的確定性和以國家的強(qiáng)制力作為后盾，當(dāng)違法行為出現(xiàn)時(shí)，法律絕不考慮違法主體的承受能力，法律確定行為違法與否的準(zhǔn)則就是法律本身。依法律指引辦事，將獲得肯定性后果，反之則承擔(dān)否定性后果。